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拿回扣算不算商业犯罪?

  核心内容:拿回扣是商业活动中存在的普遍现象,但是在司法中拿回扣与的性质十分接近,拿回扣到底算不算是呢?法律快车的小编将为您分析回扣与商业贿赂的关系,希望能对您有所帮助。

  一、回扣是什么

  回扣是指在商品或者劳务买卖中,卖方从买方支付的价款中退回给买方或者买方经办人的款项。回扣是卖方返还买方的一定比例的商品价款。这一属性可以界定回扣款项的来源性质,即回扣不是卖方额外从别处拿出物品或金钱给予买方,回扣款是商品价款的一部分。另外,需要注意的是如果卖方是从别处拿出物品以给予买方,虽然不构成回扣,但它同样构成商业贿赂。

  二、回扣的特征

  首先,帐外暗中是回扣的主要特征。表现为未在依法设立的?#20174;?#20854;生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账?#20064;?#29031;财务会计制度规定明确如实记载,包括不记入财务账、转入其他财务账或者作假账等。”也可以理解为,账外是指不入正规财务账,暗中是指不在合同、发票中明确表示。虽然是对回扣的限定,但并不意味着“公开”给予和收受财物的,不属于回扣,更不意味着“公开”给予和收受回扣是合法的。“账外”指不入正规财务账,暗中指不在合同、发票等中明确表示。账外暗中主要指落个?#25628;?#21253;或者入单位小金库的那笔款项。

  其次,回扣是卖方退给买方单位或者个人的,它决定了回扣的方向,是卖方退给买方,方向固定,不包括买方给卖方。同样,需要注意的是如果买方为购得某种紧俏商品,以给付实物、金钱为诱饵,在账外暗中给予卖方一部分款项,这也是种商业贿赂行为,但仍不是回扣,只是商业贿赂的典型形式。所以其方向?#36828;?#20110;判断是否为回扣也非常重要。

  三、回扣与商业犯罪

  根据法律规定,在回扣问题上成立受贿犯罪,必须具备以下条件:第一,收受回扣的人必须是国家工作人员()、公司、企业或者其他单位的工作人员(公司、企业、单位人员受贿罪)或者国?#19968;?#20851;、国有公司、企业、事业单位、人民团体(单位受贿罪);第二,收受回扣在客观上必须利用职务上的便利;第三,收受回扣构成受贿犯罪,必须达到成立受贿犯罪所要求的数额;第四,收受回扣以受贿论处的主观要件,与普通受贿犯罪的主观要件相同。

  在一般意义上说,卖方出售商品或者劳务,都是正当的;但不能据此认为,卖方给买方回扣都是为了?#27604;?#27491;当利益,因而不构成行贿犯罪。相反,应当进行具体判断。例如,乙要为本公司购买50台电脑,与商店店主甲商谈。甲既不想降低价格,又希望乙购买本商店的电脑,便向乙支付回扣。如果进行抽象的判?#24076;?#20250;认为甲是为了?#27604;?#27491;当利益而给付回扣,不构成对公司人员。但是,在乙可能不购买甲的电脑、可能以?#31995;?#30340;价格购买其他商店的电脑的情况下,甲以较高的价格使乙决定购买本商店的电脑,就是一种不正当利益,应认定为对公司人员行贿罪。再如,行贿人虽然符合晋级、晋升的条件,但为了使自己优于他人晋级、晋升而给予国家工作人员以财物的,也属于“为?#27604;?#19981;正当利益”,应认定为行贿罪。

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